文/李巖律師（轉(zhuǎn)載請聯(lián)系我）這是我的第9篇普法文章一、先說結(jié)論計(jì)算公式：定殘后的護(hù)理費(fèi)=護(hù)理人數(shù)×護(hù)理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)×護(hù)理期限×護(hù)理依賴程度×（護(hù)理依賴損傷參與度）二、快問快答1、什么叫定殘后的護(hù)理費(fèi)？護(hù)理費(fèi)按時(shí)間段劃分，可分為兩種，一種是定殘前的

文/李巖律師（轉(zhuǎn)載請聯(lián)系我）

這是我的第9篇普法文章

一、先說結(jié)論

計(jì)算公式：定殘后的護(hù)理費(fèi)=護(hù)理人數(shù)×護(hù)理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)×護(hù)理期限×護(hù)理依賴程度×（護(hù)理依賴損傷參與度）

二、快問快答

1、什么叫定殘后的護(hù)理費(fèi)？

護(hù)理費(fèi)按時(shí)間段劃分，可分為兩種，一種是定殘前的護(hù)理費(fèi)，一種是定殘后的護(hù)理費(fèi)，其劃分節(jié)點(diǎn)為傷者的定殘日。比如傷者在2021年4月18日被鑒定為五級(jí)傷殘，那么4月18日之前的護(hù)理費(fèi)為定殘前的護(hù)理費(fèi)，4月18日之后的護(hù)理費(fèi)為定殘后的護(hù)理費(fèi)。

2、什么情況下，可主張定殘后的護(hù)理費(fèi)？

當(dāng)傷者治療終結(jié)后，仍生活不能自理，而需他人護(hù)理的情況下，可主張定殘后的護(hù)理費(fèi)。傷者受傷后，經(jīng)過治療、康復(fù)，被確定為殘疾。在后續(xù)的生活中，仍然生活不能自理，所以法律支持這樣一個(gè)定殘后的護(hù)理費(fèi)。

3、什么叫護(hù)理依賴程度？

即傷者“生活不能自理，對(duì)護(hù)理依賴”的程度，分為三個(gè)級(jí)別，完全護(hù)理依賴（生活完全不能自理）、大部分護(hù)理依賴（生活大部分不能自理）和部分護(hù)理依賴（生活部分不能自理）。該三個(gè)級(jí)別對(duì)應(yīng)的賠付比例為，完全護(hù)理依賴賠付100%，大部分護(hù)理依賴賠付80%，部分護(hù)理依賴賠付50%。【注1】

比如傷者定殘后護(hù)理費(fèi)為10萬元，護(hù)理依賴程度為部分護(hù)理依賴，那么其最終可獲得10萬×50%=5萬元的護(hù)理費(fèi)。

4、如何確定護(hù)理依賴程度？

需要通過司法鑒定。

5、通常幾級(jí)傷殘，需鑒定護(hù)理依賴程度？

該問題并無明文規(guī)定，實(shí)踐中一般把握是，一到四級(jí)傷殘，需鑒定護(hù)理依賴；五六級(jí)傷殘，在個(gè)別情況下，可鑒定護(hù)理依賴；七到十級(jí)傷殘，一般不鑒定護(hù)理依賴。【注2】

這是基于傷者客觀上的“生活自理能力”考量的，一到四級(jí)傷殘通常要喪失部分或全部自理能力，所以要鑒定護(hù)理依賴。五六級(jí)傷殘一般不會(huì)喪失生活自理能力，但如果有個(gè)別部位構(gòu)成五六級(jí)傷殘，同時(shí)影響生活自理能力，也可以鑒定護(hù)理依賴。七到十級(jí)傷殘，一般不會(huì)影響生活自理能力，所以也就一般不鑒定護(hù)理依賴程度。

總之，其是根據(jù)傷者在治療終結(jié)后，客觀上是否能生活自理，而決定是否鑒定護(hù)理依賴。換句話說，如果構(gòu)成七到十級(jí)傷殘，但在客觀上影響生活自理能力，仍可以申請護(hù)理依賴鑒定。

6、什么叫損傷參與度？

在司法鑒定中，損傷參與度有兩個(gè)概念。一個(gè)叫傷殘等級(jí)鑒定中的損傷參與度，一個(gè)叫護(hù)理依賴程度鑒定中的損傷參與度。

傷殘等級(jí)鑒定中的損傷參與度，是指本次損傷對(duì)傷殘結(jié)果貢獻(xiàn)的作用力比例。比如傷者本身就患有一定的傷病，又發(fā)生了本次損傷事故，共同結(jié)合起來造成了傷殘結(jié)果。如果損傷參與度是80%，意味著傷殘結(jié)果80%的原因是由于本次損傷導(dǎo)致，20%是由于傷者自身傷病導(dǎo)致。

護(hù)理依賴程度鑒定中的損傷參與度，是指本次損傷對(duì)護(hù)理依賴結(jié)果貢獻(xiàn)的作用力比例。比如傷者原來患有一定傷病，本身就需要部分護(hù)理依賴，本次損傷事故后，護(hù)理依賴程度由部分護(hù)理依賴加重為完全護(hù)理依賴，此時(shí)損傷參與度僅為50%。也就是說，傷者之所以需要完全護(hù)理依賴，50%是原來的傷病原因，50%是本次損傷原因。

所以整體來說，損傷參與度，是處理傷者自身傷病、本次損傷、受傷結(jié)果三者關(guān)系的一個(gè)概念。但傷殘等級(jí)鑒定中的損傷參與度，解決的是本次損傷與傷殘結(jié)果之間的關(guān)系，而護(hù)理依賴程度鑒定中的損傷參與度，解決的是本次損傷與護(hù)理依賴結(jié)果之間的關(guān)系，其適用對(duì)象不同。

7、司法實(shí)踐中，是如何適用損傷參與度的？

損傷參與度，從概念上看，可以減輕侵權(quán)人的賠償責(zé)任，所以通常被告方都要提出鑒定損傷參與度。比如傷者構(gòu)成五級(jí)傷殘，損傷參與度50%，自身傷病原因50%，那意味著被告只承擔(dān)50%的賠償責(zé)任。

但司法實(shí)踐有不同的價(jià)值考量，其更多的是從法理角度來看待損傷參與度。最高法認(rèn)為【注3】，損傷參與度不是減輕侵權(quán)人責(zé)任的法定事由。因?yàn)榍謾?quán)責(zé)任法規(guī)定，只有在受害人存在過錯(cuò)的情況下，才可以減輕侵權(quán)人的賠償責(zé)任。法律意義上的“過錯(cuò)”是指行為人的一種主觀心理狀態(tài)——故意或過失，因?yàn)槭芎θ斯室饣蛘哌^失的心態(tài)，而導(dǎo)致危害后果發(fā)生，所以法律要譴責(zé)、懲罰這種心態(tài)。

而受害人自身傷病屬于客觀的一種身體狀態(tài)，不屬于主觀上的故意或者過失，所以不構(gòu)成法律意義上的“過錯(cuò)”。法律不能因?yàn)槭芎θ嘶加袀。l責(zé)、懲罰受害人，這不符合侵權(quán)責(zé)任法立法本意。

這種觀點(diǎn)是司法實(shí)踐主流觀點(diǎn)，最高法有指導(dǎo)性判例。按此觀點(diǎn)的邏輯，無論是傷殘鑒定中的損傷參與度，還是護(hù)理依賴鑒定中的損傷參與度，都不能成為減輕侵權(quán)人責(zé)任的理由。

（2020）河北省高院、公安廳等四部門關(guān)于印發(fā)《河北省道路交通事故損害賠償項(xiàng)目計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)》中，計(jì)算定殘后的護(hù)理費(fèi)，也是不考慮護(hù)理依賴程度損傷參與度的。

但也有部分法院持不同觀點(diǎn)。如合肥市中級(jí)人民法院（2020）皖01民終1819號(hào)民事判決書認(rèn)為，傷者原來就有護(hù)理依賴，本次損傷加重了護(hù)理依賴，所以酌定護(hù)理依賴損傷參與度為50%，并據(jù)此減輕了侵權(quán)人50%的賠償責(zé)任。

綜合來看，關(guān)于損傷參與度，司法實(shí)踐中的主流觀點(diǎn)是不適用損傷參與度來減輕侵權(quán)人責(zé)任，只有個(gè)別法院以損傷參與度來減輕侵權(quán)人責(zé)任。

8、護(hù)理依賴損傷參與度分為幾個(gè)級(jí)別？如何確定？

五個(gè)級(jí)別。第一，完全是本次損傷導(dǎo)致護(hù)理依賴，損傷參與度100%；第二，主要原因是本次損傷，損傷參與度75%；第三，共同原因，損傷參與度50%；第四，次要原因是本次損傷，損傷參與度25%；第五，完全是原有傷病導(dǎo)致護(hù)理依賴，損傷參與度為0。

通過司法鑒定確定。

9、護(hù)理人數(shù)、護(hù)理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、護(hù)理期限、支付方式如何確定？

定殘后的護(hù)理人員，原則上為一人，個(gè)別情況下可為兩人。

護(hù)理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，如果護(hù)理人員有工作的，參照其誤工費(fèi)計(jì)算護(hù)理費(fèi)。如果護(hù)理人員無工作或無法舉證誤工費(fèi)，可參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工收入標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算護(hù)理費(fèi)。

護(hù)理期限，最長為20年。如果傷者年齡較大，如60周歲以上，可參照殘疾賠償金的計(jì)算方法，每增加一歲，護(hù)理期減少一年。75周歲以上的，按5年計(jì)算。比如說傷者65周歲，護(hù)理期一般支持為15年，即計(jì)算到80周歲。如果80周歲之后，仍然需要護(hù)理的，可另行起訴主張。實(shí)踐中，還有的地區(qū)是將該地區(qū)人均壽命作為計(jì)算上限，如廣東某法院的一個(gè)判例，傷者是60周歲，廣東的人均壽命為77周歲，所以計(jì)算17年的護(hù)理期。

支付方式，一種是一次性支付20年的護(hù)理費(fèi)；一種是分期支付（每十年支付一次、每五年支付一次）。

三、法律依據(jù)及判例

【注1】（2014）《人身損害護(hù)理依賴程度評(píng)定》（GB/T 31147-2014）

1 范圍

人身損害護(hù)理依賴程度評(píng)定

本標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定了人身損害造成軀體傷殘或精神障礙者，在治療終結(jié)后是否需要護(hù)理依賴及其程度的評(píng)定要求和方法。

本標(biāo)準(zhǔn)適用于對(duì)人身損害護(hù)理依賴程度進(jìn)行的評(píng)定，但國家已有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。

2.9 損傷參與度 損害因素對(duì)造成護(hù)理依賴后果所起作用的大小比例。

3.1.3 被評(píng)定人原有疾病或傷殘與本次損害因素共同作用造成護(hù)理依賴的，應(yīng)確定本次損傷參與度。

附錄A

損傷參與度

A．1 損傷參與度的表示

損傷參與度采用百分比表示，分為：100%,75%,50%,25%,0五種。

A．2 損傷參與度的劃分

A.2.1 完全由本次損害及其并發(fā)癥、后遺癥造成，原有疾病或殘疾與其所需護(hù)理依賴程度無因果關(guān)系的，損傷參與度為100%。

A.2.2 主要由本次損害及其并發(fā)癥、后遺癥造成，原有疾病或殘疾對(duì)其所需護(hù)理依賴程度只起到加重和輔助作用的，損傷參與度為75%。

A.2.3 本次損害及其并發(fā)癥、后遺癥與原有疾病或殘疾共同造成護(hù)理依賴程度，且作用相當(dāng)，難分主次的，損傷參與度為50%。

A．2.4 主要由原有疾病或殘疾造成，本次損害及其并發(fā)癥、后遺癥對(duì)其所需護(hù)理依賴程度只起到加重 和輔助作用的，損傷參與度為25%。

A.2.5 完全由原有疾病或殘疾造成，本次損害及其并發(fā)癥、后遺癥與其所需護(hù)理依賴程度無明確因果 關(guān)系的，損傷參與度為0。

附錄B

護(hù)理依賴賠付比例

護(hù)理依賴賠付比例是指各護(hù)理依賴程度等級(jí)所需護(hù)理費(fèi)用的比例，分為以下三等：

a) 完全護(hù)理依賴：按100%的比例計(jì)算；

b) 大部分護(hù)理依賴：按完全護(hù)理依賴費(fèi)用80%計(jì)算；

c) 部分護(hù)理依賴：按完全護(hù)理依賴費(fèi)用50%計(jì)算。

【注2】“僅就“生活能力”與護(hù)理依賴而言，《新標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定的一至四級(jí)殘疾者多數(shù)需要給予不同程度的護(hù)理，五級(jí)至六級(jí)殘疾者僅在極個(gè)別情形下可考慮評(píng)定為部分護(hù)理依賴，七至十級(jí)殘疾者一般均不需要護(hù)理依賴。”（《人體損傷致殘程度分級(jí)》總體原則的把握與理解 夏文濤 《法醫(yī)學(xué)雜志》2016年6月第32卷第3期）

（2018）湖北省司法鑒定協(xié)會(huì)關(guān)于印發(fā)《關(guān)于人體損傷致殘程度鑒定若干問題的指導(dǎo)意見》的通知（鄂司鑒協(xié)［2018］6號(hào)）

4.3 涉及傷病關(guān)系的傷殘?jiān)u定：如果外傷與疾病均與損害后果存在因果關(guān)系，應(yīng)以最終損害后果評(píng)定傷殘等級(jí)，但須評(píng)估損傷（或疾病）參與度；對(duì)某些外傷作用輕微、且與傷殘關(guān)聯(lián)度輕微的（如誘因），不予評(píng)定傷殘等級(jí)；如不能判斷外傷與損害后果存在因果關(guān)系，則不予評(píng)定傷殘等級(jí)。

在傷殘?jiān)u定中，可根據(jù)致傷因素在損害后果中的原因力大小，對(duì)損傷（或疾病）的參與度作如下分析：

（1）無因果關(guān)系：單純由疾病引起（參與度0％）；

（2）輕微作用：以疾病為主，損傷為誘因（參與度1 %－20%）；

（3）次要作用：以疾病為主，損傷為輔因（參與度21％－40 %）；

（4）同等作用：傷病處于“臨界型”關(guān)系，包括損傷與疾病并存、兩者兼而有之、作用基本相等、獨(dú)自存在不可能造成后果（參與度41 %－60％）；

（5）主要作用：以損傷為主，疾病為輔因（參與度61％－90 %）；

（6）直接或完全作用：單純由損傷引起（參與度91％－100 %）。

5. 5 .2 日常生活部分、大部分或完全不能自理（如植物狀態(tài)生存，二肢以上肢體缺失不能安裝假肢，傷殘四級(jí)以上的癱瘓、失語、癲癇、呼吸功能嚴(yán)重障礙、心功能嚴(yán)重障礙、肢體運(yùn)動(dòng)功能障礙等），為生存期護(hù)理依賴，需評(píng)定護(hù)理依賴等級(jí)。

【注3】“最高人民法院公布的指導(dǎo)案例第六批第 24 號(hào)裁判要點(diǎn)為∶交通事故的受害人沒有過錯(cuò)，其體質(zhì)狀況對(duì)損害后果的影響不屬于可以減輕侵權(quán)人責(zé)任的法定情形。裁判理由為∶雖然榮寶英（原告）年事已高，但其年老骨質(zhì)疏松僅是事故造成后果的客觀因素，并無法律上的因果關(guān)系。因此，受害人榮寶英對(duì)于損害的發(fā)生或者擴(kuò)大沒有過錯(cuò)，不存在減輕或者免除加害人賠償責(zé)任的法定情形。從上述法律規(guī)定及指導(dǎo)案例看，減輕侵權(quán)人責(zé)任的情況僅為受害人有過錯(cuò)，被侵權(quán)人自身有疾病，并非減輕侵權(quán)人的責(zé)任的理由。”

“受害人體質(zhì)特殊，如骨質(zhì)疏松、體質(zhì)虛弱等是否屬于侵權(quán)責(zé)任法中的‘過錯(cuò)’?答案是否定的。如前所述，侵權(quán)責(zé)任法中的‘過錯(cuò)’是指行為人的一種主觀心理狀態(tài)，分為故意和過失兩種情形。本案中，受害人的體質(zhì)特殊是其身體的一種客觀情況，與其主觀心理狀態(tài)無關(guān)。顯然，不能將受害人體質(zhì)虛弱認(rèn)定為一種應(yīng)受譴責(zé)的主觀心理狀態(tài)。司法鑒定結(jié)論是民事訴訟證據(jù)的一種，人民法院在審理案件時(shí)，同樣應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查認(rèn)證。交通事故認(rèn)定書認(rèn)定受害人無責(zé)，即認(rèn)定其沒有過錯(cuò)。將受害人的特殊體質(zhì)狀況認(rèn)定為‘過錯(cuò)’，缺乏法律和事實(shí)依據(jù)。”（《最高人民法院司法觀點(diǎn)集成》第三版 民事卷1 人民法院出版社 第625頁）

（2017）最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《人體損傷致殘程度分級(jí)》

4.3　傷病關(guān)系處理

當(dāng)損傷與原有傷、病共存時(shí)，應(yīng)分析損傷與殘疾后果之間的因果關(guān)系。根據(jù)損傷在殘疾后果中的作用力大小確定因果關(guān)系的不同形式，可依次分別表述為：完全作用、主要作用、同等作用、次要作用、輕微作用、沒有作用。

除損傷“沒有作用”以外，均應(yīng)按照實(shí)際殘情鑒定致殘程度等級(jí)，同時(shí)說明損傷與殘疾后果之間的因果關(guān)系；判定損傷“沒有作用”的，不應(yīng)進(jìn)行致殘程度鑒定。

（2014）《人身損害誤工期、護(hù)理期、營養(yǎng)期評(píng)定規(guī)范》

2.2 護(hù)理期nursing period 人體損傷后，在醫(yī)療或者功能康復(fù)期間生活自理困難，全部或部分需要他人幫助的時(shí)間。

A.5 對(duì)于一些損傷后恢復(fù)期較長，但已進(jìn)入調(diào)解程序或訴訟程序的，“誤工期、護(hù)理期、營養(yǎng)期”評(píng)定的上限可以至傷殘?jiān)u定前一日。

（2020）《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

第八條　護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。

護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算；護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。護(hù)理人員原則上為一人，但醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者鑒定機(jī)構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護(hù)理人員人數(shù)。

護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護(hù)理期限，但最長不超過二十年。

受害人定殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級(jí)別。

第十二條　殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。

受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級(jí)較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對(duì)殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。

第十九條　超過確定的護(hù)理期限、輔助器具費(fèi)給付年限或者殘疾賠償金給付年限，賠償權(quán)利人向人民法院起訴請求繼續(xù)給付護(hù)理費(fèi)、輔助器具費(fèi)或者殘疾賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。賠償權(quán)利人確需繼續(xù)護(hù)理、配制輔助器具，或者沒有勞動(dòng)能力和生活來源的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令賠償義務(wù)人繼續(xù)給付相關(guān)費(fèi)用五至十年。

四、歷史文章

1、夫妻一方為債務(wù)人，能否強(qiáng)制執(zhí)行夫妻共同財(cái)產(chǎn)？

2、如何理解“余罪自首”？

3、刑事案件申訴全指引

4、為討債，而拘禁他人，在哪些情況下構(gòu)成非法拘禁罪？

5、為討債，強(qiáng)行扣押他人車輛，司法實(shí)務(wù)是如何定性的？

6、報(bào)案公安不立案，應(yīng)如何維權(quán)？

7、從王陽明談起，律師如何找到勝訴觀點(diǎn)

8、律師如何做好判例檢索？

9、刑事案件中，哪些財(cái)產(chǎn)會(huì)被強(qiáng)制執(zhí)行，哪些不會(huì)？

END。